La negoziazione assistita nelle controversie di lavoro

La negoziazione assistita da avvocati, introdotta nel nostro ordinamento dal D.L. 12 settembre 2014, n. 132, convertito, con modificazioni, dalla L. 10 novembre 2014, n. 162, si colloca a pieno titolo nella categoria degli strumenti di risoluzione alternativa delle controversie, volti a ricercare forme di composizione della lite esternamente e preventivamente rispetto al processo. Come evidenziato dalla giurisprudenza di legittimità, la peculiarità dell’istituto risiede nella centralità del ruolo dell’avvocato, cui le parti si affidano per cooperare in buona fede e con lealtà al fine di risolvere in via amichevole una controversia tramite la stipula di un’apposita convenzione e il successivo raggiungimento di un accordo avente efficacia di titolo esecutivo. Nella sua formulazione originaria, il D.L. n. 132/2014 escludeva espressamente le controversie vertenti in materia di diritti e obblighi derivanti dai rapporti di lavoro di cui all'art. 409 c.p.c. Tale preclusione trovava fondamento nel tradizionale favor lavoratoris e nel timore che la negoziazione diretta tra i soli patroni delle parti, in assenza di un soggetto terzo imparziale (commissione amministrativa, giudice o rappresentante sindacale operante in sede neutrale), non garantisse adeguatamente la genuinità del consenso del prestatore di lavoro rispetto a rinunce e transazioni su diritti derivanti da disposizioni inderogabili di legge o di contratto collettivo. Questo assetto è stato radicalmente mutato dal D. Lgs. 10 ottobre 2022, n. 149 (c.d. Riforma Cartabia), adottato in attuazione della Legge delega 26 novembre 2021, n. 206. Attraverso l’art. 9 del citato decreto legislativo, è stato inserito nel corpo del D.L. n. 132/2014 il nuovo art. 2-ter, rubricato «Negoziazione assistita nelle controversie di lavoro», ed è stata contestualmente eliminata dall’art. 2, comma 2, lett. b), la preclusione testuale riferita alla materia lavoristica, mantenendo quale unico limite oggettivo generale quello dei diritti indisponibili. Per effetto delle modifiche apportate dalla Legge di bilancio 2023, la nuova disciplina ha trovato anticipata entrata in vigore già a partire dal 2023. Ai sensi del primo periodo dell’art. 2-ter del D.L. n. 132/2014, la negoziazione assistita è oggi esperibile «per le controversie di cui all’articolo 409 del codice di procedura civile, fermo restando quanto disposto dall’articolo 412-ter del medesimo codice». Il perimetro oggettivo coincide dunque con l’intero spettro del rito del lavoro: rapporti di lavoro subordinato privato - anche se non inerenti all’esercizio di un’impresa -, rapporti di agenzia, di rappresentanza commerciale e altri rapporti di collaborazione che si concretino in una prestazione d'opera continuativa e coordinata, prevalentemente personale, nonché rapporti di pubblico impiego contrattualizzato nei limiti della giurisdizione ordinaria, con l’obbligo, per le pubbliche amministrazioni di cui all’art. 1, comma 2, D. Lgs. n. 165/2001, di affidare la convenzione alla propria avvocatura interna, ove presente, ex art. 2, comma 1-bis, D.L. n. 132/2014. Sotto il profilo sistematico, la disposizione precisa espressamente che le parti possono ricorrere a tale istituto «senza che ciò costituisca condizione di procedibilità della domanda giudiziale». Il legislatore delegato ha dunque optato per un regime di assoluta facoltatività: a differenza di quanto previsto dall'art. 3 del D.L. n. 132/2014 per le controversie in materia di risarcimento del danno da circolazione di veicoli e natanti o per le domande di pagamento a qualsiasi titolo di somme non eccedenti 50.000 euro, nel processo del lavoro il mancato esperimento della negoziazione assistita non preclude né ritarda l’accesso alla tutela giurisdizionale. Tale scelta si pone in linea di continuità con l’assetto delineato dalla L. 4 novembre 2010, n. 183 (c.d. Collegato Lavoro), che aveva già reso facoltativo il tentativo stragiudiziale di conciliazione dinanzi alle commissioni istituite presso l’Ispettorato Territoriale del Lavoro (art. 410 c.p.c.) o in sede sindacale (artt. 411 e 412-ter c.p.c.). Va peraltro rilevato che, sul piano del patrocinio a spese dello Stato, la natura facoltativa del procedimento lavoristico riflette i principi enunciati dalla giurisprudenza costituzionale e di legittimità, secondo cui l’estensione del beneficio statale ai procedimenti stragiudiziali si impone come costituzionalmente necessaria solo laddove l’ADR sia previsto quale condizione obbligatoria di procedibilità della domanda giudiziale. Uno dei tratti qualificanti dell’art. 2-ter del D.L. n. 132/2014 riguarda il profilo soggettivo dell’assistenza tecnica. La norma stabilisce che «ciascuna parte è assistita da almeno un avvocato e può essere anche assistita da un consulente del lavoro». Dalla formulazione letterale della disposizione emergono due regole fondamentali: 1) necessità della difesa tecnica duale, secondo cui non è sufficiente la presenza di un unico legale comune ad ambo le parti; ciascun contraente (datore di lavoro e lavoratore, preponente e agente, committente e collaboratore) deve essere assistito dal proprio difensore iscritto all'albo e tale requisito presidia l'effettività del contraddittorio negoziale e l’equilibrio informativo tra le parti; 2) assistenza integrativa (e non sostitutiva) del consulente del lavoro: recependo le istanze provenienti dalla prassi giuslavoristica – ove la quantificazione delle differenze retributive, del TFR e delle incidenze contributive e fiscali richiede sovente competenze contabili specialistiche – il legislatore ha ammesso la partecipazione del consulente del lavoro. Tuttavia, l’utilizzo della congiunzione “anche” chiarisce che il consulente del lavoro può affiancare l’avvocato, ma non sostituirlo, restando il patrocinio forense un presupposto indefettibile di validità della procedura. Il procedimento si articola secondo la scansione generale prevista dal Capo II del D.L. n. 132/2014, profondamente arricchita dalla Riforma Cartabia. Esso prende avvio con l’invito e la successiva stipulazione, a pena di nullità in forma scritta, della convenzione di negoziazione assistita redatta, salvo diverso accordo, utilizzando il modello elaborato dal Consiglio Nazionale Forense ex art. 2, comma 7-bis. La convenzione deve indicare il termine concordato dalle parti per l’espletamento della procedura – non inferiore a un mese e non superiore a tre mesi, prorogabile per ulteriori trenta giorni su accordo delle parti – e l’oggetto della controversia, che non deve riguardare diritti indisponibili. Di particolare rilievo per il contenzioso lavoristico sono le facoltà introdotte dall’art. 2, comma 2-bis, e dagli artt. 2-bis e 4-bis del D.L. n. 132/2014, ovvero: a) Istruttoria stragiudiziale: quando la convenzione lo prevede espressamente, le parti possono stabilire la possibilità di acquisire dichiarazioni di terzi (ad es. colleghi di lavoro, clienti o fornitori) su fatti specificamente individuati e rilevanti in relazione all’oggetto della controversia, raccolte presso lo studio professionale dell’avvocato o presso il Consiglio dell’Ordine in presenza dei legali delle altre parti (art. 4-bis), nonché la possibilità di acquisire dichiarazioni della controparte sulla verità di fatti ad essa sfavorevoli (c.d. negoziazione istruttoria); b) Modalità telematiche e collegamenti da remoto: ai sensi dell’art. 2-bis, la negoziazione può svolgersi in modalità telematica, con formazione e sottoscrizione degli atti - incluso l’accordo conclusivo - nel rispetto del Codice dell’amministrazione digitale (D. Lgs. n. 82/2005), e ciascuna parte può chiedere di partecipare agli incontri mediante collegamenti audiovisivi da remoto che assicurino la contestuale, effettiva e reciproca udibilità e visibilità delle persone collegate (ad eccezione per l’acquisizione delle dichiarazioni dei terzi ex art. 4-bis, per la quale il comma 5 dell’art. 2-bis esclude l’uso di modalità telematiche o da remoto. Tale digitalizzazione anticipa e affianca quella recentemente prevista anche per le conciliazioni tradizionali. Il cuore pulsante della riforma risiede nel terzo periodo dell’art. 2-ter, il quale sancisce che «all’accordo raggiunto all'esito della procedura di negoziazione assistita si applica l'articolo 2113, quarto comma, del codice civile». Per comprendere la portata dirompente di tale previsione, occorre richiamare il consolidato orientamento della Corte di Cassazione in tema di atti abdicativi e transattivi del lavoratore. Nel sistema previgente, le rinunce e le transazioni aventi ad oggetto diritti del prestatore di lavoro derivanti da disposizioni inderogabili di legge o di contratti collettivi erano sottratte al regime di invalidità e all’impugnazione nel termine decadenziale di sei mesi solo qualora fossero concluse nelle sedi c.d. “protette” tassativamente indicate dall'art. 2113, ultimo comma, c.c.: la sede giudiziale, le commissioni di conciliazione presso l’Ispettorato Territoriale del Lavoro, le sedi sindacali, i collegi di conciliazione e arbitrato e le commissioni di certificazione. Fino all’intervento del D. Lgs. n. 149/2022, la Suprema Corte aveva costantemente affermato che l’assistenza fornita da un avvocato non avesse valore equipollente a quella prestata dai rappresentanti sindacali o dagli organi pubblici qualificati, con la conseguenza che una transazione sottoscritta tra le parti con la sola assistenza dei rispettivi legali al di fuori delle sedi protette rimaneva pienamente impugnabile ex art. 2113, commi 1, 2 e 3, c.c. (v. Sez. Lavoro Civile, Ordinanza n. 9286 del 08/04/2025). Inoltre, anche con riferimento alla conciliazione sindacale, la giurisprudenza di legittimità più recente ha ribadito con rigore che l’inoppugnabilità dell’accordo presuppone non solo l’effettività dell’assistenza sindacale – tale da porre il lavoratore in condizione di sapere a quale diritto rinunci e in quale misura – ma anche la neutralità del luogo di sottoscrizione, escludendo, ad esempio, la validità delle conciliazioni sindacali stipulate presso i locali aziendali del datore di lavoro. Con l’art. 2-ter del D.L. n. 132/2014, il legislatore ha invece elevato la procedura di negoziazione assistita al rango di nuova “sede protetta” di natura legale e professionale. La compresenza obbligatoria di almeno un avvocato per ciascuna parte, inserita nella cornice formale e procedimentalizzata della convenzione di negoziazione, è stata ritenuta dal legislatore idonea a superare la presunzione di debolezza contrattuale del lavoratore, rendendo l’accordo immediatamente definitivo e inoppugnabile. Naturalmente, affinché l’accordo transattivo resista a eventuali censure di nullità di diritto comune, restano fermi i principi generali elaborati dalla giurisprudenza in relazione all’art. 1965 c.c.: dalla scrittura devono emergere gli elementi essenziali del negozio, ossia la comune volontà delle parti di comporre una controversia in atto o prevista (res dubia) e il nuovo regolamento di interessi che, mediante le reciproche concessioni, viene a sostituirsi a quello precedente. L’accordo sottoscritto dalle parti e dagli avvocati - che ne certificano l’autografia delle firme sotto la propria responsabilità professionale o mediante firma digitale nei casi previsti dall'art. 2-bis, comma 6 - costituisce titolo esecutivo e per l’iscrizione di ipoteca giudiziale ai sensi dell'art. 5 del D.L. n. 132/2014. Infine, l’ultimo periodo dell'art. 2-ter prescrive uno specifico adempimento pubblicitario e di monitoraggio: «L’accordo è trasmesso a cura di una delle due parti, entro dieci giorni, ad uno degli organismi di cui all'articolo 76 del Decreto legislativo 10 settembre 2003, n. 276», ovvero alle Commissioni di certificazione istituite presso gli Ispettorati Territoriali del Lavoro, le Province, le Università, gli Enti bilaterali o i Consigli provinciali dei consulenti del lavoro. Nel silenzio della norma circa le conseguenze dell’omessa o tardiva trasmissione, la dottrina prevalente tende a qualificare tale adempimento come requisito di regolarità amministrativa e di archiviazione piuttosto che come condizione di validità o di inoppugnabilità dell’intesa già perfezionata, pur suggerendone la rigorosa osservanza nella prassi applicativa per prevenire ogni possibile eccezione formale. In conclusione, l’introduzione della negoziazione assistita nelle controversie di lavoro segna un’importante evoluzione culturale nel diritto processuale del lavoro; essa affianca ai tradizionali canali sindacali e amministrativi uno strumento agile, gestito interamente dai professionisti legali e dai consulenti del lavoro, capace di coniugare la rapidità della trattativa tra studi legali – oggi agevolata anche dalle modalità telematiche e dagli incontri da remoto. Se, da un lato, ciò snellisce notevolmente la formalizzazione degli accordi transattivi già raggiunti tra i patroni delle parti senza necessità di attendere i tempi di convocazione delle commissioni presso l’ITL o di ricorrere a conciliatori sindacali esterni, dall’altro lato però carica l’avvocatura giuslavorista di una accresciuta responsabilità deontologica e professionale: quella di garantire un’assistenza effettiva, consapevole e trasparente, che costituisce il fondamento sostanziale su cui poggia la tenuta del nuovo istituto.